前段有一件大事件就是寶能系控股萬科，對(duì)這個(gè)事件不同角度有不同的解讀，但其核心實(shí)質(zhì)就是創(chuàng)始股東如何確保對(duì)公司的控制權(quán)。公司在融資時(shí)只考慮股東的人數(shù)與構(gòu)成是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還要把整個(gè)企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)納入考慮范圍。那么從哪幾方面考慮？其中涉及到的重點(diǎn)法律問題又是什么？

設(shè)置要合理

創(chuàng)業(yè)初期，實(shí)際控制人作為大股東時(shí)至少要持股51%，戰(zhàn)略投資者持股比例一般不超過40%。如實(shí)際控制人不能達(dá)到51%的持股比例，則建議通過一致行動(dòng)人協(xié)議及表決權(quán)授予等方式實(shí)現(xiàn)對(duì)股東會(huì)的控制。

（溫馨提示：一致行動(dòng)人協(xié)議及表決權(quán)授權(quán)應(yīng)委托專業(yè)律師起草，根據(jù)公司具體情況設(shè)計(jì)，不建議通過某度直接下載使用。）

事實(shí)上，很多公司創(chuàng)始人并不是通過高股權(quán)來實(shí)施控制。李彥宏所持百度股份不足17%，但擁有特別表決權(quán)，李彥宏持有的1股股票所包含的投票權(quán)是10票，而其他股東僅1股1票。新浪曹國偉的團(tuán)隊(duì)股權(quán)比例也不過18%，但其設(shè)計(jì)了一個(gè)“毒丸計(jì)劃”，任何人想要超過18%的持股都會(huì)付出巨大代價(jià)。而在聯(lián)想，員工持股是聯(lián)想控股的鎮(zhèn)山之寶（溫馨提示，員工持股已經(jīng)被越來越多的企業(yè)采用，比如樂視網(wǎng)在2015年底傳出的“全員持股”就受到了廣泛的關(guān)注），柳傳志本人在聯(lián)想控股中的股份比例只有不到3%，其員工所持股份占聯(lián)想控股目前總股本的35%左右，而員工這部分股權(quán)只有分紅權(quán)，不能賣、不能出讓。由這些“員工股東”選舉出來的人必須坐在董事會(huì)上、負(fù)責(zé)聯(lián)想控股的日常運(yùn)作。

因此，如實(shí)際控制人持股比例較少，則建議通過在《公司章程》中賦予實(shí)際控制人更多表決權(quán)的方式實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制。

要在融資之后繼續(xù)保有對(duì)公司的控制權(quán)，在投資交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的時(shí)候可以采取股東表決權(quán)與分紅權(quán)分離的模式，即所謂的設(shè)置優(yōu)先股。優(yōu)先股(preference share or preferred stock)是相對(duì)于普通股 (common share)而言的，主要指在利潤(rùn)分紅及剩余財(cái)產(chǎn)分配的權(quán)利方面，優(yōu)先于普通股。

另外，還有一個(gè)招數(shù)可以采取用來排除外部股東對(duì)公司的控制，就是采用“有限公司股東表決權(quán)排除規(guī)則”，表決權(quán)排除是指當(dāng)某一股東與股東會(huì)討論的決議事項(xiàng)有特別的厲害關(guān)系時(shí)，該股東不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度?！豆痉ā返?4條規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。故當(dāng)融資方在因進(jìn)行或增資擴(kuò)股時(shí)而修改公司章程時(shí)，可一致對(duì)利害關(guān)系股東的表決權(quán)予以限制或者排除。

如創(chuàng)業(yè)者是大股東，則一般不要給予小股東的一票否決權(quán)。

如創(chuàng)業(yè)者是小股東，則要求在公司股東會(huì)或董事會(huì)對(duì)特定決議事項(xiàng)享有一票否決權(quán)。但這一權(quán)利只能在有限責(zé)任公司中實(shí)施，《公司法》第43條規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，公司章程另有規(guī)定的除外”。而對(duì)于股份有限公司，在我國目前的法律框架下則要求股東所持每一股份有一表決權(quán)，也就是“同股同權(quán)”。

除了小股東的“一票否決權(quán)”，還要注意來自于董事層面的否決權(quán)，尤其是在風(fēng)險(xiǎn)投資中，投資人由于不參與企業(yè)運(yùn)營(yíng)，為保護(hù)投資安全，市場(chǎng)慣例一般為投資人在董事會(huì)重大事項(xiàng)中擁有一票否決權(quán)，以保護(hù)投資人的相關(guān)權(quán)利。但是這一條款會(huì)成為“隱形炸彈”。

因此，作為創(chuàng)業(yè)者或?qū)嶋H控制人，一般不宜接受董事的“一票否決權(quán)”，除非創(chuàng)業(yè)者或?qū)嶋H控制人在董事會(huì)中所占的席位未能達(dá)到二分之一以上（溫馨提示：平衡資本與控制權(quán)不僅是商業(yè)博弈，也需要法律上的針對(duì)性處理）。

以阿里巴巴為例，主要股東日本軟銀、雅虎公司及創(chuàng)始人馬云、聯(lián)合創(chuàng)始人蔡崇信就IPO后的投票權(quán)問題達(dá)成一份協(xié)議。公司最大的股東軟銀將擁有提名一名董事會(huì)成員的權(quán)力，但未經(jīng)馬云和蔡崇信同意，不能撤換阿里巴巴合伙人所提名的任何董事。而根據(jù)阿里巴巴“合伙人”制度，包括馬云和蔡崇信在內(nèi)的28位公司合伙人擁有提名大多數(shù)董事會(huì)成員的權(quán)力。

IPO完成后，軟銀將繼續(xù)擁有阿里巴巴集團(tuán)30%以上的股份，但要把超出30%部分股份的投票權(quán)交給一家由馬云和蔡崇信掌管的股權(quán)信托公司。若軟銀持股比例降至15%以下，則失去提名董事的資格。

以京東為例，京東的招股說明書上顯示，京東的董事會(huì)為9人，其中老虎基金、best alliance、strong desire以及DCM分別有權(quán)任命一名董事，而劉強(qiáng)東及其管理團(tuán)隊(duì)則有權(quán)任命剩下的5名董事并且任命董事會(huì)主席。就董事會(huì)席位來看，劉強(qiáng)東及其管理團(tuán)隊(duì)與其他股東在董事會(huì)的投票權(quán)為5:4，由此劉強(qiáng)東在董事會(huì)的投票權(quán)過半數(shù)，在決定重大問題時(shí)劉強(qiáng)東及其管理團(tuán)隊(duì)擁有主導(dǎo)權(quán)。